Договоры, опосредующие выход товара на рынок

Отношения представительства, основанные на договоре.

Ст.1217.1 ГК (новелла): если представительство основано на договоре, отношения между представляемым и представителем определяются по правилам настоящего кодекса о праве, применяемом к договорам (ст.1210 и 1211).

Гаагская Конвенция 1978 г. о праве, применимом к договорам с посредниками, и о представительстве. Вступила в силу в мае 1992 г. Действует для 4 государств: Аргентина, Нидерланды, Португалия и Франция. Открыта для вступления других государств. Это сборник неких подходов, которые могут быть ориентиром для законодателей при создании коллизионных норм. Конвенция рассчитана для применения ее правил для любых видов договоров, где присутствуют агенты третьих лиц. Сфера применения: коллизионные вопросы представительства, которые носят международных характер. Структура: гл.2 – положения о регулировании вопросов, связанных с определением применимого права к договорам между принципалом и агентом; гл.3 – коллизионные аспекты, связанные с определением применимого права в отношениях с третьими лицами; глава 1 – сфера применения; гл.4 – заключительные положения.

Признаки отношений представительства по данной конвенции:

1. Лицо (агент) имеет право действовать, действует или намерен действовать в отношениях с третьими лицами за счет другого лица – представляемого (принципала).

2. Конвенция распространяется на деятельность представительства, состоящую в получении и передаче приглашений и проведении переговоров.

3. Правила конвенции действуют в случаях, когда представитель действует и от своего имени, и от имени представляемого, т.е. как при простом посредничестве, так и в договорах поручения, комиссии, агентирования.

4. Применяются положения конвенции и когда деятельность носит случайный характер, и для коммерческого представительства.

5. Не распространяются положения Конвенции на: правоспособность сторон (личный закон лица); требования в отношении формы документов; режим собственности супругов; наследование; судебное представительство; представительство капитана судна при выполнении им обязанностей.

Коллизионные привязки:

1. Принцип свободы договора, автономии сторон (право должно быть выбрано сторонами или подразумеваться).

2. Если стороны не избрали применимое право, то договор будет подчиняться праву, где на момент возникновения агентских отношений имеет место нахождения представитель. Если у представительства есть несколько мест осуществления коммерческой деятельности, то выбирается право местонахождения того представительства, которое имеет наиболее тесную связь с данными отношениями по представительству.

Независимо от права, применимого к отношениям представительства, в отношении способа исполнения должно учитываться право места страны исполнения.

Вопросы, которые регулируются на основании права, применимого к отношениям представительства:

1. Наличие, изменение, прекращение полномочий, последствия превышения полномочий

2. Право представителей частично передавать свои полномочия

3. Оговорка о недопущении конкуренции, делькредере

4. Возмещение за клиентуру

5. Убытки, которые могут быть покрыты за счет вознаграждения

Это перечень открытый.

Гл.3 Конвенции. Отношения между представляемым и третьим лицом. Нет возможности выбора применимого права. Коллизионные нормы:

1. Наличие и объем полномочий представителя, а также последствия действий представителя в отношении исполненного, подлежат исполнению в соответствии с правом, где в момент совершения действий представитель имел свое коммерческое предприятие.

2. 4 случая, когда применяется право государства, в котором представитель осуществлял свои действия.

3. Отношения между представителем, представляемым и третьим лицом, если представитель вышел за пределы своих полномочий.

Материально-правовая унификация. Конвенция о представительстве в мн купле-продаже товаров 1983 г., разработана УНИДРУА. В силу так и не вступила. Цель – дополнить положения Венской конвенции. 4 главы: 1 и 4 – организационные; 2 – возникновение полномочий агента и объем его полномочий; 3 – правила относительно юр последствий отношений с третьими лицами. Определяет посредника и дает 2 критерия (экономический и юридический характер). Конвенция носит диспозитивный характер, стороны могут отказаться от ее применения.

МТП. Агентские соглашения широко используются в практике мн торговли. Разработан типовой агентский контракт МТП и руководство к нему (496 публикация МТП). Это контракт, который стороны могут использовать для закрепления своих частноправовых отношений.

Рекомендуется в качестве применимого использовать не государственное право, а lex mercatoria. В качестве органа, рассматривающего спор, лучше выбирать мн коммерческий арбитраж.

27 статей и 7 приложений у типовой формы агентского контракта.

По правовой природе данный контракт представляет собой договор агентирования, построенный по модели договора поручения. Ст.1 посвящена определению договорной территории. Статус агента: он является самостоятельным коммерсантом, его действия носят мн характер, направлены на продажу товара на согласованной договором территории. Контракт возлагает на стороны обязанность действовать добросовестно и честно, а также обязанность добросовестного толкования не только положений контракта, но и любых заявлений, сделанных в связи с правоотношением сторон. Функции агента ограничены сбором заказов у покупателей. В случае намерения у принципала расширить полномочия агента, это должно быть указано в агентском соглашении. Агент при сборе заказов должен действовать в соответствии с указаниями принципала и должен обеспечить соответствующую организацию продажи и последпродажный сервис. В обязанности агента по ст.9 входит информирования принципала по определенным направлениям: о своей деятельности; о конъюнктуре рынка и состоянии конкуренции в пределах его территории; о действующих на договорной территории законах и правилах, относящихся к товарам. На агента может быть возложено обеспечение гарантируемого минимума продаж (может исчисляться в виде стоимости, на которую должны быть заключены сделки, либо процентов от общего объема продаж). Если гарантируемый минимум продаж не выполнен по причинам, за которые не несет ответственности принципал, ответственным является агент. Принципал в такой ситуации вправе: расторгнуть действие договора; лишить агента исключительных прав; уменьшить размеры территории. Однако есть 2 условия: принципал должен уведомить об этом агента за месяц, и может воспользоваться этими правами не позднее, чем через 2 месяца по окончании периода, в течение которого гарантируемый минимум не был достигнут.

Также стороны могут договариваться об объеме продаж на предстоящий год и о принятии совместных усилий для его достижения. Стороны в контракте должны договориться, каким образом они будут распределять расходы на рекламные акции, проведение выставок. 2 варианта возможны: пропорция распределения этих расходов между принципалом и агентом; устанавливается перечень мероприятий (кто и что проводит, тот за то и несет расходы).

Обязанности агента по недопущению его конкуренции с принципалом или его товаром:

1. Обязанность в течение срока контракта не производить и не размещать конкурирующие товары;

2. Воздерживаться от представления и размещения неконкурентных товаров конкурента принципала.

Обязательство агента о необходимости предварительно убедиться о платежеспособности покупателя. Без предварительного согласия он не может передавать принципалу такие заказы. Имущественная ответственность агента.

На агента возлагается обязанность информировать принципала о нарушении его прав на объекты промышленной собственности: товарные знаки, фирменные наименования, иные обозначения принципала. Он должен принять меры по недопущению регистрации таких объектов или схожих с ними на договорной территории. Принципал должен предоставить возможность использования таких объектов для подтверждения подлинности товара и для проведения рекламных мероприятий. Принципал должен предоставлять агенту всю относящуюся к товару документацию: брошюры, прайс-листы, прейскуранты, информация необходимая для исполнения обязательств, сведения о непосредственных контактах на договорной территории, сведения о возможности обеспечения поставок на договорной территории.

Привлечение третьих лиц: либо это утверждение кандидатуры у принципала или уведомление принципала об этом за месяц. Стороны могут договориться о придании исключительного характера, тогда агент не вправе передавать свои права и обязательства по настоящему договору третьим лицам.

Принципал вправе самостоятельно вмешиваться в эти продажи и самостоятельно заключать договоры с клиентами на договорной территории, с компенсацией агенту.

Вознаграждение агента и методика его определения. Может определяться в качестве поушальной суммы (твердой суммы в денежном выражении) либо в качестве процентного соотношения. 2 вида вознаграждения: полное и сокращенное. Право на полное вознаграждение возникает у агента в отношении продаж товаров, совершенных в период действия контракта с покупателем, находящимся на договорной территории. Право на сокращенное вознаграждение (размер согласовывается дополнительно в конкретных случаях) возникает у агента в 3 случаях:

1. В отношении выполнения на договорной территории заказов, заключенных с покупателями за пределами такой территории.

2. В отношении заключенных на договорной территории договоров, являющихся результатом деятельности агентом вне договорной территории.

3. При предоставлении агентом более благоприятных условий по сравнению с условиями, предоставляемыми самим принципалом.

Расходы по выполнению агентского соглашения. Общее правило: в размер вознаграждения входят все понесенные агентом расходы. Агент приобретает право на получение вознаграждения после полной оплаты покупателем счета. Если по договору платеж осуществляется в несколько этапов, то агент имеет право на вознаграждение авансом по пропорции размерам платежей. Комиссионные, по общему правилу, выплачиваются не позднее, чем в последний день месяца, следующего за отчетным. Для проверки достоверности отчетности агент имеет право на получение выписок у принципала.

2 вида сделок: ст.17 – сделки незаключенные; ст.19 – сделки незавершенные. Незаключенные сделки – 2 варианта выплаты вознаграждения: за предложение и заказы – вознаграждение не выплачивается; если контракт был заключен, но не вступил в силу, - агент вправе требовать вознаграждения в полном объеме, за исключением случаев, когда агент виноват в том, что исполнение договора сделалось невозможным. Незавершенные сделки: если заказы были получены принципалом или переданы агентом в течение действия агентского договора, но договор купли-продажи был заключен в течение полугода после прекращения агентского договора, то по таким контрактам право агента на получение вознаграждения сохраняется. Если заказы получены после истечения срока действия агентского соглашения, то у агента нет права требовать вознаграждения. Есть исключение.

Досрочное расторжение контракта и его последствия. Право на досрочное законное расторжение контракта возникает у стороны в случае, если ее контрагент допустил существенное нарушение договора. Понятие существенного нарушения совпадает со ст.25 Венской конвенции. Досрочное расторжение контракта может быть связано также с форс-мажорными обстоятельствами. Договор может быть расторгнут по соглашению сторон. Если расторжение договора одной из сторон признается неоправданным, то расторжение остается в силе (т.е. нет обязанности исполнения в натуре). Однако другая сторона вправе требовать возмещения убытков.

Размер убытков. Если это агент, то это разница в вознаграждении, выплачиваемом за последние пол года (если не будет доказан иной размер убытков). Возмещение убытков за клиентуру и за привлечение новых покупателей – этот вопрос решается отдельным образом. Типовой контракт содержит оговорку о запрете уступки прав и обязанностей третьим лицам без предварительного согласия обеих сторон. Любые изменения и дополнения должны быть в письменной форме. Недействительность какого-либо из положений контракта не означает недействительности всего соглашения в целом, если только такое недействительное положение является существенным, т.е. это положение является настолько важным для стороны, что сторона, в чью пользу он было составлено, не заключила бы его, если бы знала о его недействительности.

Публикация МТП 410 – комментарий по составлению коммерческих агентских контрактов.

У МТП есть интернет-ресурсы для заказа определенных документов.

По поводу объема предоставляемых прав агент может представлять собой исключительного агента (exclusive agent) либо монопольного агента (sole agent). Исключительный агент: принципал обязуется не продавать товар на договорной территории и не искать заказы помимо такого агента. Монопольный агент: принципал сохраняет за собой право непосредственно продавать товары на договорной территории и обязуется не заключать агентских соглашений с другими агентами или дистрибьюторских соглашений на договорной территории.

Вознаграждение монопольного агента. Если агент на договорной территории активен, у него возникает право требовать вознаграждения и по сделкам, заключенным напрямую между принципалом и третьими лицами.

Договорная клиентура тоже может быть определена в агентском договоре: круг лиц, на которых должны быть направлены усилия агента по побуждению их к заключению сделок с принципалом.

Могут указываться конкретные названия третьих лиц, которые до этого имели контрактные отношения с этим принципалом и которые готовы продолжить отношения.

Дистрибьюторский договор (договор о предоставлении исключительного или преимущественного права продажи).

Импортер-дистрибьютор, как правило, является проф участником. Осведомлен о бизнес- и правовой среде.

2 вида дистрибьюторских соглашений (ДС):

1. Экспортер-производитель продукции предоставляет импортеру исключительное право на продажу своих товаров определенных видов на оговоренной территории, а дистрибьютор обязуется закупать договоренные товары исключительно у экспортера и продвигать их сбыт на оговоренной территории. Это соглашение может быть только в отношении товаров, территории и круга потребителей. Дистрибьютор выступает в виде организатора сбыта товара. Доход дистрибьютора формируется за счет разницы в ценах приобретения и продажи + доходы за счет сервисного обслуживания.

2. Предоставление дистрибьютору преимущественного права продажи. Заключается в том, что экспортер обязан каждую следующую партию товара предлагать сначала дистрибьютору, а потом уже другим лицам. В таких договорах необходимо включение срока для акцепта, по истечении которого у экспортера возникает право предложить свой товар третьим лицам.

ДС – организационный договор, который носит рамочный характер. Содержит элементы агентирования. На базе этого рамочного договора заключаются отдельные договоры купли-продажи товаров. При разработке ДС необходимо учитывать антимонопольное законодательство, на территории которых планируется размещение товара. В ряде стран есть ограничения в отношении лиц, которые могут выступать дистрибьюторами: Ближний Восток, Франция, Бельгия, Центральная Америка – дистрибьютором может быть только национальное ФЛ или ЮЛ.

ДС – самостоятельный договор. Стороны: экспортер и дистрибьютор. Они независимы друг от друга. Выгода для экспортера: он получает средства согласно договору купли-продажи за этот товар (сразу получает средства, а не как агент); имеет дело всегда только с одним контрагентом. Нет проблем со сбытом продукции, вопросов связанных с рекламными мероприятиями тоже практически нет. Для дистрибьютора: товары, которые он приобретает, он получает в собственность (становится перепродавцом); может сам выстраивать свои бизнес-процессы с оптовыми покупателями, формировать бытовую сеть, сеть станций обслуживания и т.д.

Дистрибьютор имеет дело с оптовыми покупателями, дилер – с розничными (должен соблюдать ЗПП).

Источники регулирования. Никакого спец договора в законах не содержится. Это рамочный договор. В большинстве законодательств рассматривается как смешанный договор (агентирование + купля-продажа). Венская конвенция не применяется, так как там нет требований по количеству, цене товара. Международная унификация также отсутствует (нет мн конвенций).

Коллизионное регулирование. Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г.: содержала общий подход о применении права страны, имеющей решающее значение для существа договора. ДС заключается, прежде всего, для организации сбыта, а не для купли-продажи товара. Унификация достигнута не была. Регламент РИМ 1 выделил спец коллизионную норму: договор о сбыте продукции регулируется правом страны, где имеет свое обычное место жительства сторона, осуществляющая сбыт. А договор купли-продажи в рамках ДС будет регулироваться правом страны продавца, также будет применяться Венская конвенция. ГК РФ не содержит спец нормы. РФ не является участницей Регламента.

Типовой дистрибьюторский контракт (ТДК) МТП. ТДК: когда дистрибьютор выступает в роли оптового покупателя и оптового торговца и организует размещение товаров на договорной территории. Дилеры реализуют товары на уровне розничной торговли. Дистрибьютор не посредник, он приобретает товары в собственность от своего имени и за свой счет. Его функции: продвижение и организация сбыта товаров. Основанная обязанность поставщика: обеспечение дистрибьютору согласованного положения на договорной территории.

Вопросы, прямо не урегулированные в контракте, рекомендуется регулировать на основе общепризнанных принципов мн права. Рекомендуется передача споров в МКА.

ТДК исходит из предоставления дистрибьютору исключительного права продаж. Сам производитель в продажах не участвует. Если что-то другое – все в рамках согласования.

Много общего с типовым агентским договором.

Функции дистрибьютора – ст.3:

1. Д-р продает на договорной территории от своего имени и за свой счет товары, предоставляемые поставщиком.

2. Предпринимает все усилия для продвижения и продажи товара на договорной территории в соответствии с согласованными с поставщиком условиями.

3. Не вправе действовать от имени и за счет поставщика, если это не содержится в спец соглашении (например, такое возможно в случае выставок).

4. Не должен в своей деятельности допускать конкуренции с аналогичными товарами. 2 категории товаров: конкурирующие и некокурирующие. Размещение конкурирующих товаров: по письменному согласию поставщика. Размещение неконкурирующих товаров: информирование поставщика о такой деятельности; такой обязанности может не быть.

5. Создание на территории рынка сбыта положительного имиджа производителя посредством организации выставок, рекламной кампании и т.д.

ТДК рекомендует сторонам обсуждать рекламную компанию на очередной год. Такая компания должна соответствовать маркетинговой политике поставщика и отражать его имидж. Расходы: или каждый платит свою часть расходов; или расходы компенсируются в какой-либо работе. Аналогичным образом принимаются решения об участии в различных ярмарках, выставках.

Сторонам дистрибьюторского договора ТДК рекомендуется согласовывать определенный порядок расчетов. Цены, уплачиваемые д-ром, должны соответствовать ценам прейскуранта поставщика, действовавшим на момент получения заказа. Такие цены могут меняться поставщиком при условии уведомления д-ра за месяц.

Рекомендуется определять диапазон цен на случай изменения цены на рынке. Иначе товар может оказаться неконкурентоспособным на данной территории.

Другая рекомендация – удержание права собственности на товар до полной оплаты товара д-ром. Иначе у него будут определенные сложности по реализации этого товара. Публикация МТП № 467.

Также содержится указание согласовать объем продаж на предстоящий год и гарантируемый минимум. Объем продаж – желаемая, ожидаемая часть.

Учитывая удаленность сторон, д-р должен информировать поставщика о состоянии конъюнктуры рынка, деятельности на рынке и о существующих на данном рынке юр условиях, о готовящихся изменениях к требованиям о качестве, безопасности товара и т.д.

Ограничение территории. Запрет косвенных продаж (по общему правилу).

Всю документацию поставщик должен предоставить д-ру (брошюры, рекламные буклеты и т.д.). Д-р должен адекватно переводить такие документы.

ТДК содержит 12 приложений. Их цель – дополнение положений ТДК по различным вопросам. Прил. № 1: уточнение товаров и договорной территории (если нет уточнений по территории, то предполагается вся территория государства, где находится д-р). Прил. № 2: вознаграждение д-ра. Прил. № 3: перечень экспортеров и видов товаров, которые на момент подписания дистрибьюторского договора д-р уже производит или размещает. Прил. № 4: перечень товаров и клиентов, с которыми д-р работал до заключения договора на договорной территории. Прил. № 5: распределение расходов между д-ром и поставщиком по проведению ярморок, выставок и иной рекламной деятельности. Прил. № 6 и 7: спец условия продаж, которые предоставляет поставщик д-ру (в частности, скидки), размер гарантируемого минимума продаж и объем продаж. Прил. № 8 и 9: порядок пополнения запасов запчастей и осуществления тех обслуживания, гарантийного или текущего ремонта договорных товаров. Прил. № 10: право экспортера расторгнуть договор в случае смены собственника д-ра, но и смены руководства д-ра (возникает право расторгнуть договор). Прил. № 11: согласование порядка возмещения убытков в случае расторжения дистрибьюторского договора; на д-ра возлагается обязанность приложить все усилия для передачи экспортеру имеющихся у него деловых связей; у д-ра есть право на вознаграждение. Приложения №№ 9 и 11 вступают в силу только после подписания их сторонами, а все остальные – автоматически.